试论发明专利申请公开方式的选择（发明专利应具备的新颖性条件中所指的公开形式有）

我国的专利有三种类别：发明专利、适用新式专利和表面设计专利。一项发明创造必须经由法定程序检察后，本事断定是不是给与专利权。我国和世界上大多数国度均拔取先请求纲领，对适用新式、表面设计专利执行形态检察，对发明专利执行初期暗地和耽延检察制。即适用新式和表面设计专利请求经由形态检察后，国务院专利行政部门就作出给与或不给与专利权的决意，而对于发明专利请求，不但要进行形态检察，并且要将其请求文件暗地后再进行内心检察，国务院专利行政部门经内心检察后才作出是不是给与专利权的决意。依照我国专利法的划定规矩，请求人对发明专利请求文件的暗地形式有必定的选择权。本文就请求人奈何选择发明专利请求的暗地形式作一商量。

一、发明专利请求暗地的含义和体式格局

发明专利请求暗地从广义上讲是在赋予专利权以前，让民众晓得该专利请求的技艺内容，可经过出版物暗地、使用暗地和其他体式格局暗地。其他体式格局暗地首要指口头暗地，譬喻口头攀谈、呈报、磋商会讲话、播送或电视等使民众得悉技艺内容。从狭义上讲是指赋予专利权前，经过出版物的表面，暗地专利请求的技艺内容。出版物不只包含各样印刷的、打字的纸件，如学术论文、竹帛、科技杂志、报纸、产物序幕，还包含各样缩微胶片、影片、磁带、唱片和光盘等。本文首要磋商狭义上的暗地。

根据公然发明专利请求的正文分歧，可将发明专利请求的公然形式分为自行公然和国务院专利行政部门公然两类。自行公然指专利请求人拔取出版物形式，由其本人主动向社会公然(一般以揭橥论文形式);国务院专利行政部门公然是指该部门将发明专利请求的苦求书、仿单及其纲要，仿单附图和权力请求书以及相关的著录项目全文出版发行。就国务院专利行政部门公然而言，公然形式可分为法定公然和提前公然。法定公然指国务院专利行政部门经初阶查察觉得发明专利请求相符专利法规则的，自请求日起满18个月给予揭晓;提前公然指国务院专利行政部门应请求人的苦求早日揭晓其专利请求。鉴于请求人自行公然专利请求后，从自行公然日到法定公然日这段时间所受的耗损国法不予守护，因而笔者觉得应只管制止自行公然;鉴于请求人能够苦求国务院专利行政部门提前公然专利请求，因而是不是提议这种苦求是每个请求人所须思虑的问题，也是本文核心要商议的问题。

二、发明专利请求提前公然的利害解析

从社会角度思考，提前暗地发明专利请求是格外有益的，云云做能够让社会实时领会技艺的最新起色动态，制止反复投资，节约社会财富，加速和促成技艺前进。从请求人角度思考，提前暗地发明专利请求既有益尚有弊。其“利”体如今：一是能够减少审批时间，早日获取专利权，由于按照专利法规则，只有在发明专利请求发表后，才华加入实审程序;二是能够获取更长的且自保护期，从而制止了能够的吃亏;三是能够制止竞争对手就相通或近似请求在国内外获取专利权。为什么提前暗地发明专利请求能够制止竞争对手就相通或近似请求在国内外获取专利权呢?由于科技起色疾速和博得新闻的方便化，几个请求人提议相通或近似请求的时间越来越短，而鉴定发明专利请求的授权条目的新颖性和创造性是与现有技艺比拟，现有技艺是一个用来测量发明创造是不是还有新颖性和创造性的主观参照物。现有技艺又称已有技艺、公知技艺、在先技艺和先行技艺，专利法实施细则第三十条指出“已有的技艺是指请求日(有优先权的指优先权日)前在国内外出版物上暗地发表，在国内暗地使用可能以其他方法为公家所知的技艺。”为了制止对异样的发明创造请求付与专利权，在剖断新颖性时，除思考现有技艺外，还要思考矛盾请求。所谓矛盾请求是相对于别人所递交的在后请求而言的一种专利请求。在后请求与矛盾请求的请求人分歧，但属异样的发明创造，且其请求日在矛盾请求的请求日之后，暗地日以前。譬喻，张某在2001年2月3日递交了一份“保温质料”的发明专利请求，该请求的暗地日为2002年1月5日，李某在2001年11月4日递交了一份“保温质料”的发明专利请求。这种情况下则称张某的专利请求为李某的专利请求的矛盾请求，李某的专利请求为在后请求。因而，对于在后请求而言，矛盾请求不属于现有技艺，在稽察在后请求时，它是新颖性的一种独特法例。而在评估在后请求的创造性时不思考矛盾请求，即生计矛盾请求时，在后请求将以不还有新颖性而被采纳。矛盾请求中异样的发明创造是指技艺周围，所要治理的技艺问题和技艺方案相通，预期效果相通。此中不包括近似请求，所谓近似请求笔者认为是指技艺周围相通或邻近，所要治理的技艺问题和技艺方案邻近，技艺效果邻近的专利请求。云云就产生了一个问题：如果在后请求与在先请求是近似请求而非相通请求，那么在先请求就不行成为在后请求的矛盾请求，从而不行破坏其新颖性，并且不破坏其创造性，颇有能够在后请求会被付与专利权。为了更好地申明这个问题，能够用下图注释：